侵權行為法立法體例比較研究——兼論侵權行為法之沖突規(guī)范.pdf

1、侵權行為是指違約行為以外的侵害他人權利或法益的不法行為。具有以下特征：第一，它是一種事實行為而不屬于民事行為；第二，它是一種非特定義務人侵害他人權利或法益的行為；第三，它是一種不法行為，為法律所許可的行為不屬于侵權行為。 侵權行為法的立法體例，各國由于歷史、文化、經濟等諸多因素的影響，分別采取了不同的立法體例，具體講主要有四種類型：法國的概括式、德國的折中式、英美的列舉式、荷蘭、埃塞俄比亞等國家的一般條款加類型化的模式。通過對各

2、國法的比較研究，筆者認為，我國的侵權行為法宜采取一般條款加類型化的模式。 對我國侵權行為法的立法設想： 1、關于一般條款的設計：自然人、法人和其他組織不法侵害他人的民事權利或合法利益應當承擔民事責任；任何人不僅對自己的行為而且應對其負責的他人的行為或在其管理之下的物件造成的侵害承擔民事責任。 2、關于侵權行為的類型化：對于一般侵權行為由于其在構成要件、責任的承擔方面有著共同的屬性，因此，不需要再進行細致的列舉。但

3、是對于在構成要件、免責事由、責任承擔等任何一方面有特殊性的侵權行為類型，應當進行列舉，以給予行為人和法官明確的指示。類型化的分類方法為：自己加害行為責任、對他人致人損害的責任、對物件致人損害的責任、危險責任。 3、對可救濟的損害做出規(guī)定：從性質上可以將可救濟的損害分為財產損失、人身損害和精神損害。財產損失包括直接損失和間接損失，對于前者原則上應完全賠償；對于后者，應當合理賠償。應當對可救濟的純粹經濟損失進行列舉，并規(guī)定其適用的條

4、件和范圍。 4、對侵權責任的形態(tài)做出明確的規(guī)定：對連帶責任、替代責任和補充責任等責任形態(tài)做出詳盡的規(guī)定。 5、對因果關系作為侵權責任的構成要件在法律上做出明確的規(guī)定：加害行為與受害人遭受的損害之間存在因果關系，是加害人承擔民事責任的條件，因果關系是指加害行為與損害之間的引起與被引起的關系。因果關系的認定要考慮以下幾個因素：事實上的判斷、蓋然性、法規(guī)目的、中介因素、比例性因果關系。 6、對沖突規(guī)范的完善：首先，應確立我國侵