英美法準(zhǔn)契約制度初探——兼與大陸法系之不當(dāng)?shù)美蜔o(wú)因管理之比較.pdf

1、對(duì)于民法學(xué)習(xí)者來說，“quasi contract”--詞并不陌生，我國(guó)法學(xué)界對(duì)于準(zhǔn)契約的論述幾乎都將其解釋為無(wú)因管理和不當(dāng)?shù)美?。由于被翻譯成“準(zhǔn)契約”，quasi contract看上去又像是屬于契約的范疇。隨著學(xué)習(xí)的深入我們不難發(fā)現(xiàn)quasi contract與契約是完全不同的兩個(gè)概念；準(zhǔn)契約有著深遠(yuǎn)的發(fā)展歷史和豐富的內(nèi)涵，它起源于羅馬法，并在英美法系和大陸法系產(chǎn)生了截然不同的演變。本文以準(zhǔn)契約的產(chǎn)生和含義作為切入點(diǎn)，運(yùn)用了比較分析

2、和歷史分析的方法對(duì)準(zhǔn)契約的來源、準(zhǔn)契約概念等進(jìn)行了整理和分析，將英美法系的準(zhǔn)契約制度與大陸法系的相關(guān)制度進(jìn)行了比較，以期與民法學(xué)習(xí)者共同探究共同學(xué)習(xí)。
　　 本文第一部分主要論述準(zhǔn)契約的起源和發(fā)展。準(zhǔn)契約概念來源于古羅馬法，被大陸法系和英美法系所繼承并分別得到了發(fā)展。
　　 早在公元六世紀(jì)時(shí)，《法學(xué)階梯》就將準(zhǔn)契約之債與契約之債、私犯之債和準(zhǔn)私犯之債一同列入了債的分類。在羅馬法中準(zhǔn)契約之債包括了無(wú)因管理和不當(dāng)?shù)美榷喾N債

3、。羅馬法對(duì)債的這一分類成為了近千年后通行于大陸法系國(guó)家的債法的理論基礎(chǔ)。時(shí)至今日，大部分大陸法系國(guó)家已經(jīng)放棄了使用準(zhǔn)契約這一表述，除法國(guó)以外，大陸法系國(guó)家的民法典中也都用不當(dāng)?shù)美蜔o(wú)因管理代替了最初的準(zhǔn)契約。
　　 英美法系雖然受羅馬法影響較小，但也繼承并發(fā)展了準(zhǔn)契約并形成了自己的準(zhǔn)契約概念和體系。從最初的英國(guó)法將準(zhǔn)契約納入簡(jiǎn)約之訴的調(diào)整范圍，將其與契約捆綁在一起，到將準(zhǔn)契約視為默示合同，再到最終將準(zhǔn)契約確定為獨(dú)立的債的方式進(jìn)行

4、救濟(jì)，準(zhǔn)契約概念在英美法系經(jīng)歷了曲折的發(fā)展歷程。
　　 本文在第二部分中主要論述了當(dāng)今英美法中準(zhǔn)契約制度的含義和適用范圍。經(jīng)過曲折的發(fā)展歷程，準(zhǔn)契約在英美法系作為一種獨(dú)立的債的方式被確立下來，隨著準(zhǔn)契約制度的發(fā)展，又出現(xiàn)了不當(dāng)?shù)美头颠€請(qǐng)求權(quán)等相關(guān)概念。本文意欲通過對(duì)這幾個(gè)概念的辨析闡明準(zhǔn)契約的含義和適用范圍，并對(duì)其發(fā)展趨勢(shì)做出展望。
　　 在接下來的第三部分中，本文將重點(diǎn)論述英美法系準(zhǔn)契約的救濟(jì)方式。眾所周知，英美法系

5、不注重法律體系的邏輯性，在分分類上只注重普通法與衡平法的區(qū)分以及實(shí)體和程序的區(qū)分。這去大陸法系截然不同。因此本文以救濟(jì)方式為切入點(diǎn)，簡(jiǎn)要論述了普通法和衡平法的區(qū)別和相互聯(lián)系。
　　 本文的第四部分主要闡述大陸法系相關(guān)概念的發(fā)展和現(xiàn)狀。本文在第一部分中就提到過準(zhǔn)契約制度雖然起源于羅馬法，但大陸法系國(guó)家大部分都已經(jīng)不再使用這一表述，而是使用不當(dāng)?shù)美蜔o(wú)因管理來調(diào)整原來屬于準(zhǔn)契約的債。第三部分將對(duì)大陸法系的不當(dāng)?shù)美蜔o(wú)因管理進(jìn)行闡述以