侵權(quán)法中一般注意義務(wù)比較研究.pdf

1、一般注意義務(wù)制度是民法領(lǐng)域的一項重要制度，是指法官通過司法實踐中的判例積累加以發(fā)展起來的，在通常情況下作為社會普通人所應(yīng)達到的注意標(biāo)準(zhǔn)，具體來說就是指創(chuàng)設(shè)和持續(xù)特定危險源者，基于誠信原則、善良風(fēng)俗或適當(dāng)社會生活不成文的規(guī)則所要求的對此等危險負有的合理的注意，并且而對一般人負有除去或者防止危險的義務(wù)。一般注意義務(wù)研究是當(dāng)今的一個熱點問題，作為侵權(quán)法中過失侵權(quán)的重要考量因素，向來為各國民商法學(xué)界所重視。一般注意義務(wù)源于西方，屬于舶來品。在國

2、外，一般注意義務(wù)制度的發(fā)展歷經(jīng)上百年，已經(jīng)形成了完整的理論體系。文章從比較法的視角對這一制度進行了研究，通過對德國“一般安全注意義務(wù)”、法國“高度注意義務(wù)”和英美法系“注意義務(wù)”的歷史變遷和法律規(guī)制兩個方面的分析，在比較兩大法系一般注意義務(wù)制度功能優(yōu)點和制度缺陷的基礎(chǔ)上，借鑒和吸收他們的先進理論、實踐中的有益成果和經(jīng)驗教訓(xùn)，力圖為我國侵權(quán)行為法中一般注意義務(wù)制度的構(gòu)建提出參照。 我國是一個以大陸法系為主，同時吸納英美法系之所長的

3、混合法系國家，在借鑒國外相關(guān)制度時要博采眾長，在結(jié)合我國具體國情和司法實踐的基礎(chǔ)上，充分吸收兩大法系制度的優(yōu)點。對于一般注意義務(wù)的引入路徑，我國可以借鑒大陸法系一般安全注意義務(wù)理論與實踐相結(jié)合的模式，先通過個案予以滲透，并借助立法確定一般注意義務(wù)機制并以之指導(dǎo)司法實踐。對于一般注意義務(wù)的具體制度設(shè)計，亦可參考大陸法系的做法，采用“一般條款+列舉”的立法模式予以展現(xiàn)，對法律法規(guī)等制定法中未涉及的領(lǐng)域，可以賦予我國法官對此義務(wù)更多的解釋權(quán)，