我國離職競業(yè)禁止制度研究.pdf

1、競業(yè)禁止制度是世界各國平衡、協(xié)調(diào)市場主體間各權(quán)益及遏制無序競爭的一項(xiàng)重要制度。它可以劃分為在職競業(yè)禁止制度與離職競業(yè)禁止制度兩類。本文僅研究離職競業(yè)禁止制度。離職競業(yè)禁止制度作為事前保護(hù)商業(yè)秘密、其他商業(yè)信息和人力資本的重要措施，在人類步入信息時(shí)代的今天顯得尤其重要。 由于離職競業(yè)禁止制度在保護(hù)企業(yè)商業(yè)秘密的同時(shí)，在一定程度上也限制了部分勞動者的自由擇業(yè)權(quán)乃至生存權(quán)，因此，我國是否設(shè)立離職競業(yè)禁止制度，歷來就有爭論。隨著我國改革

2、開放的深入，市場經(jīng)濟(jì)日益發(fā)展，人才流動加速，企業(yè)之間的競爭也越演越烈。企業(yè)高管、技術(shù)人員和專業(yè)人員等“高級白領(lǐng)”跳槽為競爭對手工作的情形已經(jīng)越來越普遍。2005年7月，前微軟全球副總裁李開復(fù)跳槽Google，擔(dān)任Google全球副總裁和中國區(qū)總裁，此舉掀起軒然大波。由此引發(fā)了各界對于勞動者離職后競業(yè)禁止相關(guān)問題的激烈討論。勞動者離職后的競業(yè)禁止問題，正在成為我國勞動者職業(yè)生涯和企業(yè)經(jīng)營發(fā)展中不可避免的問題。本文從對離職競業(yè)禁止制度的正當(dāng)

3、性依據(jù)的研究入手，得出我國確有設(shè)立離職競業(yè)禁止制度的必要之結(jié)論。然后通過解析我國離職競業(yè)禁止制度的現(xiàn)狀，揭示其不足及面臨的困境。最后，我們將焦點(diǎn)放在如何構(gòu)建符合我國國情的離職競業(yè)禁止制度之上。此制度的建設(shè)不僅包括立法的完善，還包括制度的健康運(yùn)行。按照這條進(jìn)路，本文分為四章展開論述。 第一章從理論與實(shí)務(wù)兩個(gè)角度出發(fā)，分別探尋離職競業(yè)禁止制度的正當(dāng)性依據(jù)，為后文的展開奠定基礎(chǔ)。 首先，本文闡釋了離職競業(yè)禁止的基本問題。本文研

4、究的對象—離職競業(yè)禁止，是指用人單位與特定勞動者通過勞動合同中的專門條款或者采用單獨(dú)訂立合同的形式，約定勞動者在離職后一段特定的期限內(nèi)，不得從事與原單位有競爭關(guān)系的工作即不得自己生產(chǎn)與原單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)，也不得到生產(chǎn)同類產(chǎn)品且具有競爭關(guān)系的其他單位任職。離職競業(yè)禁止與在職競業(yè)禁止的本質(zhì)區(qū)別在于二者不競業(yè)義務(wù)產(chǎn)生的依據(jù)不同。離職競業(yè)禁止與商業(yè)秘密保護(hù)既有聯(lián)系又有區(qū)別。離職競業(yè)禁止是用人單位保護(hù)商業(yè)秘密的一種重要、有效

5、的手段，但是二者在法律依據(jù)、保護(hù)范圍、義務(wù)主體范圍、義務(wù)內(nèi)容、承擔(dān)義務(wù)的期限、是否補(bǔ)償這六個(gè)方面有明顯的區(qū)別。其次，本文論述了離職競業(yè)禁止制度的理論基礎(chǔ)。通過成本與收益分析，離職競業(yè)禁止制度在經(jīng)濟(jì)學(xué)上是合理可行的；出于對人性自私的假設(shè)，離職競業(yè)禁止制度有了社會學(xué)依據(jù)；合理限制競爭原則和自由相對理論是其具有的法學(xué)基礎(chǔ)。因此，離職競業(yè)禁止制度具有經(jīng)濟(jì)學(xué)、社會學(xué)和法學(xué)依據(jù)，在法理上，它是成立的。 最后，本文通過比較研究各國離職競業(yè)禁止

6、的實(shí)務(wù)與理論，得出：一個(gè)國家某個(gè)時(shí)期的離職競業(yè)禁止制度的生命力，取決于這個(gè)國家在這個(gè)時(shí)期的社會經(jīng)濟(jì)大環(huán)境與社會整體價(jià)值取向。因此要結(jié)合社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r分析離職競業(yè)禁止制度是否適用于某國家或某地區(qū)。在社會經(jīng)濟(jì)條件允許的情形下，在合理范圍內(nèi)肯定離職競業(yè)禁止是必要的，只要嚴(yán)格限制離職競業(yè)禁止協(xié)議的適用條件，它就能發(fā)揮對商業(yè)秘密保護(hù)的獨(dú)特作用。 第二章分析了我國離職競業(yè)禁止制度的現(xiàn)狀及其面臨的困境。 首先，綜合前文的分析，立足我

7、國現(xiàn)階段國情，可以得出：離職競業(yè)禁止制度在我國確有設(shè)立之必要。國家以法律形式確立離職競業(yè)禁止制度是順應(yīng)了歷史發(fā)展的潮流，不僅具有保護(hù)企業(yè)商業(yè)秘密的功能，更有維護(hù)正常市場經(jīng)濟(jì)秩序和社會穩(wěn)定、保護(hù)國民安全終極目的之意義。 其次，通過分析我國離職競業(yè)禁止制度的立法現(xiàn)狀與運(yùn)行現(xiàn)狀，得出目前我國的離職競業(yè)禁止制度有以下缺陷：立法不完善可操作性差；缺乏監(jiān)督離職競業(yè)禁止協(xié)議履行的有效機(jī)制；司法程序的停止侵害救濟(jì)不足；用人單位利用強(qiáng)勢地位，濫用

8、離職競業(yè)禁止制度—-—一我國的離職競業(yè)禁止制度不僅立法上存在不足，更面臨無法落到實(shí)處的困境。 因此后面兩章就分別從立法與制度運(yùn)行兩個(gè)層面入手，探討如何構(gòu)建符合我國國情的離職競業(yè)禁止制度。 第三章論述了我國離職競業(yè)禁止制度立法的完善。 首先，完善離職競業(yè)禁止制度的立法應(yīng)樹立公平與效率原則和合理限制原則。 其次，立法的完善主要體現(xiàn)在對離職競業(yè)禁止協(xié)議的合理性判斷標(biāo)準(zhǔn)的制訂與完善。本文結(jié)合國外的相關(guān)立法與司法實(shí)

9、務(wù)，分別從協(xié)議的目的、限制的對象、限制的業(yè)務(wù)范圍、限制的地域范圍、限制的期限和合理性補(bǔ)償這六個(gè)方面詳細(xì)論述我國離職競業(yè)禁止協(xié)議的合理性判斷標(biāo)準(zhǔn)。第一，立法在明確我國離職競業(yè)禁止協(xié)議的目的是保護(hù)商業(yè)秘密的同時(shí)，應(yīng)明確界定商業(yè)秘密的范圍，將符合商業(yè)秘密構(gòu)成要件的經(jīng)營信息和管理信息納入離職競業(yè)禁止制度的保護(hù)范圍。第二，協(xié)議適用的對象應(yīng)當(dāng)是知悉或接觸商業(yè)秘密的員工，且該員工不因競業(yè)禁止而喪失生存能力。第三，限制的業(yè)務(wù)范圍可以直接借鑒國外的做法，

10、采用對技術(shù)、產(chǎn)品、服務(wù)、行為的限制，而且要規(guī)定明確，不能模糊不清。第四，限制。的地域應(yīng)以可能與原單位產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性的競業(yè)為限，但不能擴(kuò)大到原單位可能開展的地域。第五，限制的期限應(yīng)根據(jù)各個(gè)行業(yè)商業(yè)秘密的特點(diǎn)、更新周期來確定，不能籠統(tǒng)劃一。第六，協(xié)議應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定對員工的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，并明確支付標(biāo)準(zhǔn)和支付方式。 盡快完善離職競業(yè)禁止協(xié)議合理性判斷標(biāo)準(zhǔn)的立法，在程序上不僅給雙方在簽訂協(xié)議時(shí)提供了參照標(biāo)準(zhǔn)，也給法官提供了自由裁量的依據(jù)；在實(shí)體上有

11、利于平衡用人單位與勞動者之間的利益，保障雙方的合法權(quán)益。 第四章探討了如何保障我國離職競業(yè)禁止制度的健康運(yùn)行。 立法的完善只是健全我國離職競業(yè)禁止制度的一個(gè)方面。法的制訂的前提在于保證它能順利實(shí)行。我國既已下決心確立離職競業(yè)禁止制度，就應(yīng)制訂相關(guān)的配套措施保證制度能夠健康運(yùn)行，實(shí)現(xiàn)它的立法目的。構(gòu)建符合我國國情的離職競業(yè)禁止制度的運(yùn)行機(jī)制，應(yīng)做到以下幾個(gè)方面： 首先，以行政執(zhí)法和司法監(jiān)督為互補(bǔ)，保障離職競業(yè)禁止協(xié)

12、議的履行。行政執(zhí)法監(jiān)督程序具有主動性、效率高、成本低、實(shí)效快的特點(diǎn)。行政執(zhí)法機(jī)關(guān)在監(jiān)督離職競業(yè)禁止協(xié)議履行時(shí)應(yīng)根據(jù)各個(gè)行業(yè)的實(shí)際情況，遵循積極介入、不主動介入、慎重介入三個(gè)執(zhí)法原則，區(qū)分對待。其次，在司法程序中，借鑒英美法系的禁令救濟(jì)方式，引入訴前禁令救濟(jì)制度，完善我國停止侵害商業(yè)秘密的責(zé)任形式。再次，建立信用檔案制度，增強(qiáng)企業(yè)與員工的守法意識。同時(shí)，也要建立健全工會的集體談判機(jī)制，保障雙方在自愿、平等、合意的基礎(chǔ)上簽訂離職競業(yè)禁止協(xié)議

13、。加快建設(shè)社會保障法律體系，免除勞動者的后顧之憂，使他們切實(shí)履行協(xié)議，讓離職競業(yè)禁止制度真正落到實(shí)處。本文借鑒了豐富的文獻(xiàn)資料，包括英國、美國、日本、奧地利、德國、法國、瑞士、墨西哥、中國臺灣等地相關(guān)的法律規(guī)定與司法判例，并對它們一一整理，進(jìn)行了比較分析，然后結(jié)合國內(nèi)現(xiàn)狀，運(yùn)用實(shí)證分析方法、歷史分析方法、多學(xué)科交叉分析方法、價(jià)值分析方法，分析問題、解決問題。 在研究過程中，筆者始終堅(jiān)持一個(gè)理念，即研究問題要吸收前人的研究成果，但

14、又不能受前人研究思路的束縛，要有一定程度的創(chuàng)新；既要研究相關(guān)的理論問題，但更重要的是應(yīng)該結(jié)合中國當(dāng)前的立法與司法實(shí)踐，為其提供較好的指導(dǎo)作用。筆者有信心完成本文設(shè)定的目的，并可能使最終成果具有以下意義： 一是對我國的離職競業(yè)禁止制度作一系統(tǒng)、全面的論述。筆者從我國國情出發(fā)，深刻挖掘我國離職競業(yè)禁止制度的現(xiàn)狀，借鑒各國對此問題研究之成果，試對離職競業(yè)禁止相關(guān)問題做一較全面、詳細(xì)的介紹與闡述，希對我國在此方面的學(xué)術(shù)研究、立法完善、執(zhí)