委托書收購制度的立法完善.pdf

1、自1994年發(fā)生“君萬之爭”以來，因上市公司股東對公司現(xiàn)任管理層不滿，我國證券市場上曾經(jīng)出現(xiàn)過多起委托書收購事件，其中包括2000年初眾所矚目的“勝利股權之爭”。委托書收購制度可使中小股東能聚集起足以與大股東相近的表決權票數(shù)，借助表決權的集中，有機會達到控制董事會的目標，從而對現(xiàn)任經(jīng)營者形成制衡和壓力，促使公司業(yè)務趨于正常，促使經(jīng)營者與所有者的目標趨于一致。但委托書收購對公司治理具有“雙刃劍”效應。適當?shù)姆梢?guī)制，有利于發(fā)揮委托書收購的

2、積極作用，促進公司治理機制的完善；如放任而不加管理，委托書收購可能淪為公司外部股東干擾公司正常經(jīng)營管理的工具。 而我國立法相對滯后，尚缺乏規(guī)范證券市場上委托書收購的全國性立法。在這一方面，委托書收購盛行的歐美國家己有較為完善的委托書收購法律制度，并進行了卓有成效的監(jiān)管實踐，值的我國立法所借鑒。本文較詳細的介紹了委托書收購制度，通過對我國目前委托書收購立法和實踐的分析，考察境外國家或地區(qū)是如何對委托書收購這一機制的規(guī)范，結(jié)合我國證

3、券市場的實際情況，進行我國立法的初步設計。 論文除引言和結(jié)論外，共四章。 第一章，委托書收購制度的原理。本部分共分為五節(jié)。該部分筆者從委托書收購的涵義入手，概括出委托書收購制度區(qū)別于股權收購、資產(chǎn)收購等幾種公司收購方式的特征。之后闡述委托書收購制產(chǎn)生的內(nèi)在機理和法律原理，分析了委托書收購的利弊，指出揚長避短、充分發(fā)揮委托書收購制度積極作用完善的法律規(guī)范的重要性。筆者還介紹了委托書收購的具體操作程序和運用條件，結(jié)合我國目前

4、證券市場的現(xiàn)狀，進一步說明建立委托書收購制度的積極意義。 第二章，我國委托書收購的立法和實踐。在立法方面，《公司法》、《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》兩個法律、法規(guī)對我國征求委托書作了授權性的規(guī)范，為我國進行委托書收購提供了基本法律依據(jù)，證監(jiān)會頒布的《章程指引》對委托書進行較為詳細規(guī)范。但總體上，我國目前的法律對于委托書收購的規(guī)定還是不完善的，缺乏操作性。實踐方面，山東勝利股份股權之爭被稱為我國委托書收購第一案。本部分通過對案情的

5、介紹和分析，總結(jié)出該案實踐的積極意義和我國當前委托書收購實踐中的問題。通過我國立法中的不足和案例所出現(xiàn)問題的分析，指出當務之急便是在借鑒各國立法的基礎上完善我國關于委托書收購的立法。 第三章，境外委托書收購規(guī)則分析及啟示。世界各國幾乎都有關于委托書的立法例，但歐美國家以美國的立法最為詳細，可作為英美法系立法的代表，而德國、臺灣地區(qū)的立法則可作為大陸法系立法的代表，對我國今后的立法極具參考性。因此，該部分筆者主要介紹了美國各州的立

6、法例和聯(lián)邦證券交易法的有關規(guī)定，而臺灣的立法則主要介紹了臺灣公司法第177條、證券交易法第25條以及《公開發(fā)行公司出席股東會使用委托書規(guī)則》的內(nèi)容，同時對英國、德國的委托書收購規(guī)則也作了簡單介紹，以便為我國今后的立法提供參考。 第四章，完善我國委托書收購制度的思考。在第三章的基礎上，筆者指出我國進行委托書收購立法應該注意的問題首先是立法取向的問題。其次，立法應始終貫徹的基本原則。最后就完善我國委托書收購立法提出了自己的設計構(gòu)想，

7、主要包括：1、委托書征求人資格認定問題；2、表決權的限制；3、授權范圍的界定；4、禁止以金錢或其他物質(zhì)利益為代價而征求委托書；5、委托書收購的信息披露；6、委托書時效與撤消等內(nèi)容。美國學者羅斯教授(Prof.LouisLos：)曾說過，委托書的使用，如放任而不加管理，無異是鼓勵經(jīng)營者長期留任而濫用其經(jīng)營權；如加以適當管理，則可能成為挽救現(xiàn)代公司制度之利器。怎樣才能揚長避短、興利除弊，這就是留給立法者的課題。希望筆者的思考和建議能對我國將