論董事民事責任及其追究機制.pdf

1、在現(xiàn)代公司制度里，所有權與經(jīng)營權的日漸分離使得董事會的作用突顯，在此情況下，企業(yè)的管理權與業(yè)務執(zhí)行權一般并不掌握在那些典型的股東手中，而是旁落于管理層特別是董事會手中，形成幾乎沒有控制權的所有權與沒有所有權的控制權的對立。董事會享有廣泛權力，同時，董事的行為(包括法律行為與事實行為)大多涉及利益分配問題。因此，如果監(jiān)督力量和懲戒力量缺失，那么失衡的天平必然將波及以公司為中心的整個民事法律關系參與主體。而如果沒有完善的制度安排形成有效約束

2、機制，那么董事?lián)p害公司股東利益就不可避免。因此，加強對董事的監(jiān)督與制衡，是避免董事謀取不法利益，中飽私囊，損害公司以及第三人利益的最直接而有效的途徑。為了避免上述行為的發(fā)生，建立一套完善有效，切實可行的責任機制就成為必然之事。在這一責任機制中需要注意以下三點：第一、突出董事的民事責任。民事責任的功用不僅僅在于嚇阻和懲罰董事的不法行為，更在于彌補那些因董事不法行為而受有損害者之損失。因此，從效益的角度，注重民事責任更符合社會正義的需要。第

3、二、在這一責任機制中我們不僅需要全面而完善的責任形式與內容，更要重視責任的追究程序以及可操作性。不可追究的責任猶如不可實現(xiàn)的正義都只能是空談，要加重責任必然需要有可靠的責任實現(xiàn)途徑?？梢哉f，只有以上兩者相結合才是為保障股東以及第三人利益裝上了雙保險。第三、在建立這一責任機制的過程中也要認識到過重的董事責任可能限制董事大膽進行商業(yè)決策，使董事畏首畏尾，不思進取。為此，將董事的民事責任限制在合理的范圍之內十分必要，將董事的約束與激勵相結合才

4、能更好的發(fā)揮董事責任制度的功能，所以，董事民事責任的緩沖機制也有探討的必要。 本篇文共六部分主要內容： 第一部分董事法律地位之界定。本部分從董事會中心主義的立法趨勢出發(fā)，探討董事與公司、股東及利益相關者的關系。著重探討了有關董事與公司關系的學說，包括代理說、信托關系說、代理與信托兼有說以及委任說，本篇認為，委任說更符合我國公司法的土壤與實踐。鑒于公司社會責任的深入人心，董事還需要在特定條件下對利益相關者盡到一定的注意，因

5、此董事是公司的受任人，是股東利益的代言人，也是公司社會責任的承擔者。 第二部分董事民事責任承擔之依據(jù)——董事義務探討。本部分對董事義務進行了類型化分析，在此基礎之上重點探討了董事的注意義務與忠實義務以及董事對第三人的義務。通過比較英美法系與大陸法系的立法例，分析了董事義務的概念、判定標準、具體內容等。 第三部分董事民事責任之探討。董事民事責任是董事嚴守義務的保障。本部分討論了董事民事責任的性質與歸責原則以及董事民事責任的

6、構成要件。本部分將董事對公司的民事責任與董事侵害第三人權利的民事責任分別進行討論。本篇認為，董事對公司民事責任的性質既不能簡單的歸結為違約責任也不能絕對化為侵權責任，而應具體分析。就歸責原則而言，應該都以過錯原則為基礎，允許例外。在違反注意義務時在追究董事違反注意義務時，只需要適用普通的過錯責任原則，而在追究董事違反忠實義務時，采用過錯推定的歸責原則。就董事對第三人民事責任的性質，本部分采通說——法定責任說，而其歸責原則也需以過錯為基礎

7、。 第四部分追究董事民事責任之路徑分析。董事民事責任的追究是董事民事責任的實現(xiàn)。本部分認為追究董事的民事責任可以有非訴訟路徑與訴訟路徑。非訴訟路徑可通過公司機關內部的監(jiān)事會、董事會以及股東大會來追究，還可通過行政機關裁決的方式來實現(xiàn)董事民事責任。訴訟途徑則包括了公司訴訟、股東派生訴訟以及股東直接訴訟。 第五部分董事民事責任緩沖機制分析。本部分從分析過重的董事民事責任造成的種種隱憂與后果入手，認為董事民事責任不能過重而需要

8、一定的緩沖機制安排，來協(xié)調約束董事與激勵董事的矛盾。該部分著眼于經(jīng)營判斷原則、董事責任限制與免除制度以及董事責任保險三項具體的制度，討論了它們的功能與適用以及個別制度中的具體問題。 第六部分現(xiàn)行公司法董事責任及其追究機制之檢視。本部分帶有結論性質，為全篇論文的最終歸宿，全篇論文的討論都是為該部分分析現(xiàn)行公司法有關內容作理論準備。該部分分析了現(xiàn)行公司法有關董事民事責任以及其追究機制方面的得失，在此基礎之上本篇論文對如何進一步完善公