公司累計投票制研究.pdf

1、股東作為公司的投資者，保護其在公司中的合法權益事關重大，而中小股東作為公司股東的重要組成部分，由于其本身的天然劣性，其權益極易被公司的大股東和公司的經營管理者侵害。因此，立法機關和理論界更應關注中小股東的權益保護。我們構筑中小股東的權利保護體制，其實質是建立一種平衡和協調公司股東、董事、監(jiān)事和經理之間權利義務的機制，從而達到保護中小股東利益的目的。公司累計投票制作為中小股東權益保護體制中的一項具體制度，其事關公司人事選舉，事關公司股東、

2、董事、監(jiān)事和經理之間權利義務關系，在保護中小股東利益方面具有重要的作用：第一，公司累計投票制為中小股東提供了選舉公司高級管理人員的機會，從而打破了公司股東(大)會上人事選舉的“一言堂”局面，使中小股東在公司股東(大)會中對人事選舉具有發(fā)言權；第二，在一定程度上防止公司經營管理層侵害中小股東利益。如果中小股東利用公司累計投票制選舉出自己在公司經營決策機構和業(yè)務監(jiān)督機構的代表，那么當出現侵害中小股東權益的行為時，公司的經營決策機構就會出現不

3、同的聲音，或者通過公司業(yè)務檢查機構，將不合法的侵害行為者處罰，從而有利于防止對公司中小股東權益侵害的各種行為；第三，擴大中小股東獲得公司各種合法信息的渠道。中小股東通過公司累計投票制選舉自己在公司中的代表，并通過這些代表獲得各種合法公司信息，解決公司中小股東與大股東、董事等人員信息不平衡對稱問題。因此，研究公司累計投票制具有一定的理論和實踐價值。 從結構上說，全文除了導言之外，分為五部分。 首先，筆者從公司累計投票制產生

4、的根源和發(fā)展展開論述，包括：(1)公司累計投票制產生的根源。潘霞、羅思榮兩人在自己的論文中，分別提到公司累計投票制產生的根源是公司資本多數決原則的缺陷；但筆者通過思考，發(fā)現這樣的觀點存在一定的問題：公司累計投票制產生的根源在于直接投票制的缺陷，而非公司資本多數決原則，相反，公司累計投票制的運作還必須根據資本多數決原則為根據，否則公司累計投票制在公司的運作中將是一團糟。因而，筆者在這一小部分中介紹了資本多數決原則、分析了直接人事選舉的缺陷

5、以及公司累計投票制在克服這種缺陷的作用；(2)介紹了公司累計投票制的歷史發(fā)展、以及不同國家和地區(qū)在不同時期采納的不同“主義”和不同“模式”(主義包括許可主義和強制主義，模式包括選入式和選出式，筆者為論述方便，下文一律簡稱主義和模式)。“要明白明天，就必須知道昨天”，為了搞清楚公司累計投票制，就必須明白該制度的歷史，筆者參閱了梅慎實、梁上上、劉俊海、李文謙、卞耀武和王文杰的文章和書目，并對公司累計投票制的歷史進行了歸納和總結，發(fā)現：(1)

6、公司累計投票制在國外經歷了“強制主義”到“許可主義”、由“選出式”到“選入式"的歷史；(2)在我國又經歷了從無到有、從上市公司擴展到所有公司的歷史。對這些歸納和總結，我們可以看到：公司累計投票制在全世界范圍蓬勃發(fā)展，但原因是什么呢? 通過查閱資料和思考，筆者發(fā)現公司累計投票制蓬勃發(fā)展源于公司累計投票制的功能價值，并發(fā)現其至起碼具有二大功能價值：(1)筆者參考了季衛(wèi)東對民主分類理論(民主分為現實主義民主和理想主義民主)，并借用這種理論，把

7、公司民主理論也分為公司現實主義民主理論和理想主義民主理論，并評析了艾勒曼的公司民主理論，最后，認為公司累計投票制對實現公司現實主義民主具有巨大的功能價值；(2)完善公司治理的功能價值。筆者研究發(fā)現：該制度可以完善“三權分立和制衡”的傳統公司治理理念；加強董事會和監(jiān)事會內部權力分立制衡的新公司治理理念；提高中小股東參與公司治理地積極性等方面具有重大價值功能。通過第三部分的分析，我們可以看到公司累計投票制具有的重大功能價值，但公司累計投票制

8、的核心要素到底有哪些呢? 通過研究，發(fā)現公司累計投票制的概念、公司累計投票制的數理模式以及在公司累計投票制下表決權的界定等幾個方面，實為公司累計投票制的核心要素。(1)公司累計投票制的概念分析。關于公司累計投票制的概念，主要有兩種代表性的觀點：一個是張開平為代表的主張僅選舉董事的觀點；另一個是劉俊海為代表的主張董事和監(jiān)事合并選舉的觀點。筆者通過思考發(fā)現，這兩種觀點都把公司累計投票制的人事選舉范圍限定在了一定的范圍內，對公司股東約

9、定的其他高級管理人員人事任免適用公司累計投票制進行了排除，這實際上是對公司股東自治權的一種侵害：并且，這兩種定義都沒有體現公司累計投票制的“主義”和“模式”，因而，筆者對公司累計投票制的概念進行了重新界定(當然，這種界定是否科學還有待于探討)；(2)公司累計投票制的數理分析。這部分主要論述了公司累計投票制的兩個數理模式：一為參考williams選舉特定公司高管所需股份數的數理模式；另一個為參考劉俊海的特定股份能夠選舉出的公司高管數的數理

10、模式；(3)公司累計投票制下之表決權分析。在這一小部分中，筆者首先分析了股東在公司累計投票制下，行使表決權選舉公司高管的一般原則和例外規(guī)定；接著，筆者分析了內部股和特別股(優(yōu)先股和配后股)股東，利用該制度進行人事選舉的注意事項。在此，我們明白了公司累計投票制的功能價值和核心要素，但是公司累計投票制是否在實踐中存在問題呢? 通過分析，公司累計投票制在實踐運用中存在的問題表現為兩個方面：采用各種方法限制公司累計投票制功能的發(fā)揮和公司累計投票

11、制本身的缺陷。(1)限制公司累計投票制功能發(fā)揮的方法。股東(大)會可以采用縮小董事會和監(jiān)事會規(guī)模、選舉采用“分類(錯開)法”和任意更換中小股東利用公司累計投票制選舉產生的公司高管等方法；董事會的多數派董事可以任意刁難少數派董事；尤其值得一提的是，在我國存在董事長權力過大的問題，這種現實情況往往公司累計投票制在實踐中失效；(2)公司累計投票制的缺陷。筆者通過分析，發(fā)現公司累計投票制并非完美無缺的制度，其本身就有一定的缺陷，在公司中，利用公

12、司累計投票制進行人事選舉最大的受益者并非為廣大中小股東，而是股份持有量僅次于最大股東的前幾位股東；上市公司由于自己的股權結構，公司累計投票制目的功能難以發(fā)揮。在此，我們必須對這些問題加以解決，在立法上我們可以做些什么呢? 我們可以圍繞“主義”、“模式”和擴大公司累計投票制人事選舉范圍對該制度進行立法完善。 (1)關于公司累計投票制所采用的“主義”問題，筆者對此進行了文獻綜述，發(fā)現陳茂國、雷瓊芳、王繼軍、劉俊海等大多數人認為該制度

13、在立法上應采用“強制主義”；李慧玲等少數人贊同我國公司累計投票制應該采用“許可主義”。筆者認為我國應在立法上采用“許可主義”，并對其原因進行了分析，發(fā)現公司累計投票制采單一的“選入式”或者“選出式”都不合理，我國應該采用“折衷式”； (2)關于公司累計投票制的人事選舉范圍，在理論界存在不同的主張，筆者在該部分中對這些不同的主張進行了文獻綜述，并認為我國應該擴大公司累計投票制人事選舉的范圍； (3)結論及未完問題的探索。在此，筆者對全文進

14、行了總結歸納，并認為如何割斷某一股東利用公司累計投票制產生的高管之間的聯系是一個本文未解決的問題，圍繞該問題，筆者也將進行繼續(xù)研究。筆者認為本文研究方法和觀點上都有一定的創(chuàng)新。 研究方法的創(chuàng)新。在研究公司累計投票制時，筆者主要采用了多學科的研究方法，包括：政治學上的知識、數理方面的知識和借鑒了心理學上的一些常識(具體內容介紹請參照本論文的導言部分)。 觀點的創(chuàng)新。主要包括：我國應該采用的公司累計投票制的“模式”：公司累計