要物契約，生存還是死亡.pdf

1、要物契約在契約法中一直都處于比較劣后的地位，相關(guān)的討論至今仍未發(fā)展到熱烈的程度，甚至在根本的意義上，要物契約是什么一直都模糊不清；自羅馬法以降它的歷史變遷，存在的合理性基礎(chǔ)為何，相關(guān)梳理亦尚付闕如。正因此，對它的研究就不僅可以讓我們對它有一個清晰的認知，而且可以貢獻出它存與廢的認識，從而為契約法中不受重視的無償契約世界的運作規(guī)則提供個案說明，繼而為無償契約中的法律是否脫道德、人性之善與惡提供佐證。 依次，本文即主要從要物契約的起

2、源，中世紀法學家相關(guān)的理論整理，近代自然法學派學者的分析，要物契約在近現(xiàn)代法典中的規(guī)定，這么樣一個知識考古學的方法，揭示出它的制度變遷，從而向大家清楚地呈現(xiàn)出要物契約到底是什么，立法者對它做出了何等價值判斷，為體現(xiàn)此等價值選擇所采用的法技術(shù)為何；在此基礎(chǔ)上，試圖以邏輯的方法，分析闡明近現(xiàn)代法典中規(guī)定要物契約的邏輯困難，并努力尋找為要物契約進行的種種捍衛(wèi)式或變通式辯解，然后仔細分析這種辯解是否有力；如果說這種邏輯上的困難根本無法通過邏輯的

3、途徑解決，那么立法者的價值判斷能否提供合理的說明，于此即轉(zhuǎn)入要物契約倫理基礎(chǔ)的考證。 本文研究表明，現(xiàn)代所謂的要物契約與羅馬法中的要物契約雖然名義上一致，其功能和所負載的立法者價值判斷卻發(fā)生了翻天覆地的改變。不幸的是，現(xiàn)代法中的要物契約本身同時遭遇著邏輯上的困境和倫理基礎(chǔ)說明的匱乏，羅馬法中的要物契約卻因其實用主義的味道對當今相關(guān)制度缺乏理論指導。而為求得妥切地安排它的運行，只能將之諾成化，因為從合同的本質(zhì)是當事人意思表示的結(jié)晶