論我國政府采購權(quán)利救濟制度的完善——以雙階段三方權(quán)利救濟主體為視角.pdf

1、完善的政府采購權(quán)利救濟制度是政府采購制度健康運行的重要保障，有助于使政府采購法所規(guī)定的基本精神得以真正貫徹與落實。然而目前我國政府采購權(quán)利救濟制度立法上存在許多缺陷，執(zhí)法上也遇到了很大困境，原因在于其邏輯混亂且體系不完備:一是權(quán)利救濟階段不完整，僅規(guī)定了政府采購合同授予階段的權(quán)利救濟，而未規(guī)定政府采購合同履行階段的權(quán)利救濟。二是權(quán)利救濟主體不全面，僅規(guī)定了第三人的權(quán)利救濟，而未規(guī)定成交供應商與采購人的權(quán)利救濟。政府采購合同具有雙重屬性，

2、即在授予階段具有行政性而在履行階段具有民事性。因而有必要將政府采購合同分成授予階段和履行階段這兩個階段進行研究。政府采購最主要的三方參與人是第三人、成交供應商和采購人。合同授予階段的爭議主要是第三人與采購人之間的爭議，具有行政性，因而此階段的權(quán)利救濟程序和方式體現(xiàn)行政性。合同履行階段的爭議主要是成交供應商與采購人之間的爭議，具有民事性，因而此階段的權(quán)利救濟程序和方式體現(xiàn)民事性。以合同授予階段和合同履行階段為邏輯起點，構(gòu)建以第三人權(quán)利救濟

3、制度為主、成交供應商和采購人權(quán)利救濟制度為輔的政府采購權(quán)利救濟制度，有助于全面實現(xiàn)政府采購權(quán)利救濟制度的多元化的價值取向。將兩個權(quán)利救濟階段與三方權(quán)利救濟主體結(jié)合是本文的亮點所在。
　　 第一章探討完善政府采購權(quán)利救濟制度的意義。一方面探究其理論意義。以權(quán)利救濟的必要性、對政府行為的權(quán)利救濟的必要性和對政府采購行為的權(quán)利救濟的必要性這三個邏輯上具有遞進關(guān)系的理論問題作為研究思路。另一方面考察其實踐意義。指出政府采購具有強化市場競

4、爭、提高財政資金利用效率、減少政府腐敗和經(jīng)濟調(diào)控這四項主要功能。然而在實踐中政府采購卻暴露出了很多弊端，正是這些弊端阻礙了政府采購功能的實現(xiàn)。更為嚴重的是，我國目前的政府采購權(quán)利救濟制度并不能起到事后消防作用，沒能夠解決這些弊端，沒能夠恢復政府采購的應然功能。通過理論與實踐結(jié)合的研究方法，得出有必要盡快完善我國目前的政府采購權(quán)利救濟制度的結(jié)論。
　　 第二章探究政府采購權(quán)利救濟制度的宏觀模型。采用了理論結(jié)合實踐的研究方法和比較研

5、究方法。首先是對政府采購合同的法律定性，指出其既具有行政性也具有民事性。這是理解政府采購合同具有兩個不同階段的關(guān)鍵。其次，分析了政府采購分階段救濟模型的理論基礎(chǔ)。分別是法國的可分離行為理論和德國的雙階理論。然后，介紹了美國和臺灣所適用的政府采購分階段救濟模型，總結(jié)了它們的相同點和不同點，分析了它們的利弊。最后設計出符合我國具體國情的政府采購權(quán)利救濟模型:從權(quán)利救濟階段看，分為政府采購合同的授予階段和履行階段;從權(quán)利救濟主體看，分為第三人

6、、成交供應商和采購人。
　　 第三章以現(xiàn)代競爭法理論為指導，闡述了第三人在政府采購合同授予階段的權(quán)利救濟制度。本文所指的第三人包括潛在供應商和投標供應商。第三人最終沒有成為政府采購合同的一方當事人，因此對其的關(guān)注點主要放在合同授予階段。第三人之所以需要權(quán)利救濟，往往是其公平競爭的權(quán)利受到了采購人的侵害，包括知情權(quán)受侵害和公平參與權(quán)受侵害。隨后，本文分析了我國的《政府采購法》關(guān)于第三人權(quán)利救濟程序規(guī)定的不足之處:對第三人的范圍界定

7、的過窄;錯誤地將質(zhì)疑作為投訴的前置程序;缺少獨立的投訴受理機構(gòu);司法審查權(quán)過窄。在此基礎(chǔ)上，本文分別提出了針對上述四個不足之處的完善建議。最后，本文運用比較研究方法，以我國應用弊端、域外應用經(jīng)驗和我國完善建議的邏輯思路分別探究了暫停采購、撤銷非法行為、損害賠償這三種具體的權(quán)利救濟方式。
　　 第四章以成交供應商的權(quán)利救濟為主線，重點論述如何為處于合同履行階段的成交供應商提供權(quán)利救濟。首先分析了成交供應商權(quán)利可能受損害的兩種情形:

8、采購人實施了不當或違法行為;客觀情況發(fā)生變化，致使繼續(xù)履行合同對成交供應商不利。其次，介紹了域外關(guān)于成交供應商權(quán)利救濟程序的成功經(jīng)驗，即調(diào)解和仲裁這兩程序。以此為基點，結(jié)合我國的具體國情，提出了適合我國的四個成交供應商權(quán)利救濟程序:協(xié)商、調(diào)解、仲裁和民事訴訟。為了更好的發(fā)揮上述四個程序的作用，本文分別論述了訴前證據(jù)保全制度、采購人履約擔保制度和信用保證保險制度與情勢變更制度作為其配套制度，構(gòu)建了一套完備的成交供應商權(quán)利救濟制度。