我國公司法強行性規(guī)范研究.pdf

1、法律規(guī)范類型的選擇與設置，是立法者價值權衡的結果，這種價值權衡在宏觀上會影響到立法、執(zhí)法與司法，甚至在一定程度上會影響到法律的競爭力；在微觀上，這種權衡影響著立法中不同性質規(guī)范的設置比例，因此對于法律規(guī)范的研究具有重要的意義。
　　法律規(guī)范中最重要的兩類劃分是強行性規(guī)范與任意性規(guī)范。在私法規(guī)范體系中，由于私法注重意思自治，所以在法律規(guī)范的設置上天然存在著大量的任意性規(guī)范，但是出于對實質平等、安全與效率等因素的考慮，在私法中還是存在

2、著一定的強行性規(guī)范。公司法屬于私法，這一觀點在學界上已經(jīng)得到了認可，但是理論和實務界對公司法規(guī)范的性質即公司法屬于強行法還是任意法的認識卻不盡相同，由此導致各國公司法中體現(xiàn)公司參與人自治的任意性規(guī)范與體現(xiàn)國家干預的強行性規(guī)范的比例呈現(xiàn)迥異的狀態(tài)。對于公司法規(guī)范性質的界定主要存在著任意法說、強行法說、混合法說這三種不同的觀點，筆者贊成混合說—基于公司法私法屬性，應當具有任意性，但是公司制度發(fā)展到今天，公司已經(jīng)不完全是私主體，而具有一定社會

3、性，需要國家強制力的介入，因此公司法應當是兩者的混合體，并且以任意性規(guī)范為主。盡管如此，公司法強行性規(guī)范還是具有不可或缺的重要作用：彌補市場機制中信息不對稱、防止易于泛化的機會主義以及形成合理的成本分擔機制。
　　筆者研究公司法中強行性規(guī)范的意義在于說明強行性規(guī)范對于公司法而言是不可或缺的，但是這并不能說明：強行性規(guī)范可以隨意擴張，公司法需要強行性規(guī)范的意義只是為公司提供一套自治的“游戲規(guī)則”，因此有必要對公司法中強行性規(guī)范的存在

4、設置一個標準。本文提出了公司法強行性規(guī)范設置的宏觀標準，即公司性質標準、內(nèi)外事務標準與及規(guī)范性質標準；并進一步提出了公司法強行性規(guī)范設置的微觀標準，即涉及信息披露的規(guī)范、涉及控股股東、董事和經(jīng)理等主體受信義務的規(guī)范以及有關訴訟程序和法律責任的規(guī)范都應當設置為強行性規(guī)范。公司法強行性規(guī)范的設置除了要遵循這些宏觀微觀標準外，還需考慮一些其他因素，例如，平衡國家管制與市場機制關系的需要；立法者在公司法制定中所寄予普遍目標和特殊目標；涉他性利害

5、因素，等等。這些都是立法者不得不考慮的因素。同時，在理論研究和司法過程中，如何識別強行性規(guī)范，也成為困擾理論界和實務界的一個難題，本文試著在借鑒國內(nèi)外學者關于強行性規(guī)范識別理論的基礎上，提出了公司法強行性規(guī)范識別的基本路徑：即以規(guī)范類型化為基礎、以語言措辭為輔助，運用目的價值來進行綜合衡量。
　　對公司法強行性規(guī)范的研究，勢必會涉及到方方面面的問題，因此，本文運用了法經(jīng)濟學分析法、比較分析法、理論研究法等多種方法，歸納、分析了我國

6、《公司法》中強行性規(guī)范的立法現(xiàn)狀，指出了其中的一些局限性，例如：
　?。?）我國現(xiàn)行《公司法》立法結構中將有限責任公司設置在前，股份有限公司設置在后，并明確規(guī)定股份有限公司參照適用有限責任公司相關規(guī)定的做法，其合理性有待商榷，因為股份有限公司中不論是強行性規(guī)范規(guī)制的事項，還是關于自治規(guī)則的任意性規(guī)范的數(shù)量都要多于有限責任公司，我國關于公司法結構的設定以及參照適用上的規(guī)定不僅不符合國外公司法立法趨勢，還可能會造成法律漏洞與適用困難等

7、問題；
　　（2）在公司法強行性規(guī)范的細節(jié)處理上，仍有待“打磨”。這主要體現(xiàn)在我國《公司法》存在著一定程度上的立法用語混亂的問題。未來我國《公司法》的修改方向也應當是從這兩方面著手進行調(diào)整，著力矯正公司法立法結構和規(guī)范參照適用上的傳統(tǒng)偏差并統(tǒng)一強行性規(guī)范立法用語的使用。
　　《公司法》中最重要的就是體現(xiàn)國家管制的強行性規(guī)范與彰顯公司自治的任意性規(guī)范，基于特定時期市場發(fā)展水平的考慮，這兩者的轉變過程也應該是漸進式的?，F(xiàn)實中這兩