無營業(yè)執(zhí)照用工的法律思考.pdf

1、準確界定某一社會關系的法律性質,是法律適用的前提。目前,我國勞動立法對勞動關系和勞動者未作明確的概念界定,同時對無營業(yè)執(zhí)照用工的法律關系語焉不詳,導致司法實踐中對無營業(yè)執(zhí)照用工法律性質判定的混亂。本文從三則案例出發(fā),分析了雇傭關系與勞動關系的區(qū)別,并考察了國內外勞動關系的認定標準,指出我國在勞動關系認定標準上的不足。筆者通過本文,對無營業(yè)執(zhí)照用工下的法律關系性質進行了一些淺層次的思考,以期對理論和實踐有所增益。
　　本文按照如下結

2、構展開論述:
　　引言從當前實踐對無營業(yè)執(zhí)照用工案件判定的現(xiàn)實情況出發(fā),指出準確界定該類用工下的法律關系的性質具有重要意義,因此有必要對它的法律性質做些研究和思考。這也是本文的研究價值。
　　第一部分以三則案例為著眼點,指出審判實踐中對無營業(yè)執(zhí)照用工性質判定的混亂,并歸納出三則案件的爭議焦點——無營業(yè)執(zhí)照用工下的社會關系究竟屬于何種法律性質?這一問題貫穿全文,是本文的核心。本文的余下部分均圍繞此一問題展開。
　　第二部

3、分分析了案例中涉及的法律關系,包括非法用工關系、雇傭關系和勞動關系。這部分的重點在于對雇傭關系和勞動關系的區(qū)分。通過對雇傭關系與勞動關系的歷史演進的考察,得出雇傭關系和勞動關系存在本質的不同,并指出無營業(yè)執(zhí)照用工下的社會關系不是雇傭關系而是和勞動關系具有更密切的聯(lián)系。
　　第三部分指出無營業(yè)執(zhí)照用工與有營業(yè)執(zhí)照的用工并無本質不同,前者之所以被排除在勞動法外與我國勞動關系的認定標準密切相關——現(xiàn)行勞動立法在認定勞動關系時確立了用工方

4、主體適格的標準。但這一要求并不具有合理性,它不僅不符合當前勞動關系主體擴張的需要,更是漠視了勞動關系的本質屬性——從屬性。
　　第四部分考察了國外勞動關系的認定標準并進行了中外對比。得到結論:在勞動關系的認定上,當今世界的主流做法是從勞動關系的本質屬性——從屬性或控制性進行判定,我國應借鑒國外的主流做法。在此基礎上指出,無營業(yè)執(zhí)照用工符合勞動關系的本質屬性,故應認定它為勞動關系。
　　在理論分析的基礎上,第五部分對引用案例的