論債權出資的法律風險規(guī)制.pdf

1、國家工商總局于2011年11月23日公布了《公司債權轉股權登記管理辦法》，該《管理辦法》中對債權轉為股權規(guī)定了三種情形，這三種情形都是關于以公司的債權轉為對公司的股權，并沒有涉及到以第三人的債權轉為對公司的股權?，F(xiàn)實中，債權轉為股權很是普遍，不可能只是包括上述《管理辦法》中規(guī)定的三種情形。以第三人的債權轉為對公司的股權，恰恰是實際生活中可能遇到，但是具體到司法實踐中又是比較難解決的問題。如何規(guī)范以第三人的債權轉為股權，《公司法》沒有規(guī)定

2、，其他行政法規(guī)、部門規(guī)章和規(guī)范性文件也沒有規(guī)定。因此，我們有必要對以第三人的債權轉為對公司的股權進行立法上的規(guī)定，以解決現(xiàn)實中可能會出現(xiàn)的“無法可依”局面或者是司法實踐中法院對該種情形的困惑與無助。本文的研究重點是通過建立一套完善的風險防范機制（強調制度約束和程序性），從而達到規(guī)范債權出資（特別是以第三人的債權轉為對公司的股權）的目的。除了導論和結論以外，本文整體包括四個部分，每個部分都有自己的重點，全文分析和闡述強調邏輯性和完整性。<

3、br>　　第一部分：首先闡述了債權的概念以及債權出資的概念，接著對債權出資進行了簡單的分類，主要分為兩種情形。一種是通常的以公司債權轉為對公司的股權，另一種是以第三人的債權轉為對公司的股權。在上述分類的基礎上，分別闡述了兩種債權轉股權的理論基礎和現(xiàn)實基礎。
　　第二部分：首先立足于我國關于債權轉為股權的歷史實踐發(fā)展，重點是研究了我國的政策性債轉股，雖然其合法性在當時是受人質疑的，但是畢竟為我國以后的債權轉為股權，特別是商業(yè)性債權轉

4、為股權提供了可靠經驗和重要參考。歷史實踐表明，我國對于債權轉為股權的態(tài)度是不斷變化的，由一開始的禁止，到不反對，再到部分的允許。這種態(tài)度的變化，為立法上規(guī)定債權出資（特別是以第三人的債權轉為公司股權）提供了參考和某種可能。
　　第三部分：主要是闡述了英美法系國家和大陸法系國家（地區(qū)）關于債權轉為股權的相關法律規(guī)定，包括一些具體的法條和司法判例等。英美法系國家對債權轉為股權是允許的，包括以第三人債權轉為對公司的股權。大陸法系國家（地

5、區(qū)）則相反，對債權轉為股權的態(tài)度仍然是部分允許，部分禁止。禁止的部分，主要就是以第三人的債權轉為對公司的股權。通過對英美法系國家的立法和司法實踐進行研究，我們可以得出一些有益啟示，也可以學習和借鑒。
　　第四部分：主要闡述了債權出資的各種可能風險。債權的請求性、債權的非公開性、債權的難以評估性、債權的任意性以及債權的隱蔽性，這五個方面都是債權自身具有的特性。針對上述債權的五種特性所帶來的各種可能出資風險，我們有必要進行風險防范，并