中國民法理論研究熱點問題探索與意見

1、中國民法理論研究熱點問題探索與意見中國民法理論研究熱點問題探索與意見2003年7月26日至27日，中國人民大學民商事法律科學研究中心在海南萬寧縣召開中國民法理論研討會，中國人民大學法學院王利明教授和楊立新教授、清華大學法學院崔建遠教授、煙臺大學郭明瑞教授、房紹坤教授、北京大學法學院王軼副教授六人參加會議，就中國民法理論研究中的一些熱點和難點問題進行了深入的討論。在這些研究和討論中，既有民法理論的重大問題，也有民法適用中的具體問題，與會學

2、者各抒己見，反復切磋，對討論的主要問題取得了一致性的意見，也有些問題沒有取得一致的意見。與會學者一致認為，這種小型的理論討論會時間集中、討論問題集中、人員集中，因此使討論既廣泛，又深入，取得了很好的成果。民商事法律科學研究中心今后還要多召開這樣的小型討論會，以推動民法理論的繁榮和發(fā)展。作者經(jīng)過整理加工，把討論的問題進一步系統(tǒng)化，總結了二十四個問題?，F(xiàn)將研討會討論的主要問題綜述如下：一、關于中國民法體系的問題（一）民法學體系應當采取“大民

3、法”觀點關于中國民法的體系問題，在理論界一直是比較有爭議的，存在“大民法”、“小民法”和“中民法”之爭。所謂“大民法”觀點，就是認為民法應當包括總則、人格權法、物權法、債權法、知識產權法、親屬法（婚姻法）、繼承法和侵權行為法，凡屬于民事法律所調整的內容，都是民法的范圍。所謂“中民法”觀點，就是在上述內容中，不包括親屬法（婚姻法）的內容，也不包括知識產權法的內容。所謂“小民法”觀點，就是民法體系只研究總則、人格權、物權、債權（合同）和侵權

4、行為法，不包括親屬法（婚姻法）、繼承法和知識產權法。在各種民法教科書中，這三種觀點都有體現(xiàn)。例如中國人民大學的21世紀教材《民法》，采用的就是“小民法”觀點。全書設置的第一編是民法總論，第二編是物權，第三編是債權總論，第四編是債權分論（合同），第五編是人身權，第六編是民事責任。與會學者分析認為，三種對民法體系的認識，反映了對民法調整對象的不同認識。民法就是調整平等民事主體之間的人身關系和財產關系的法律，說到底，民法就是人法，就是關于人的

5、權利的法。因此，大民法觀點才是傳統(tǒng)的、也是真正的民法體系，是對民法調整對象的準確反映。一部完整的民法，應當包括市民社會的全部法律規(guī)范，而不能只是其中的一部分。當然，在民法理論研究和教學的實踐中，出于不同的考慮，在民法體系的設置上不包括知識產權，是為了使知識產權法的教學和研究自成體系；在婚姻法和繼承法的問題上，主要的是為了使婚姻家庭法自成一體，便于教學并不是將其與民法體系割裂。但是，這些都不是否認這些法律不是民法的根據(jù)，它們都是人法的內容

6、，都是民法的內容，不能因此而將其排除在民法的范圍之內。在組織民法教學和研究中，應當注意民法的完整體系，不能將民法的體系任意分割，使民法變得支離破碎。在民法教學中，應當特別地給學生以民法完整的概念和體系，最好組織民法的專題教學，分為民法總則、物權法、債權法、人格權法、繼承法、親屬法、知識產權法以及侵權行為法的單獨教學，使本科的民法學科教學課時大大增加，增強本科生的民法基礎。（二）對“民法就是調整商品經(jīng)濟關系的法律”命題不能全盤否定在制定民

7、法典的過程中，學者對民法基本屬性進行了充分的討論。討論的主要焦點在于民法的“人文主義”和“物文主義”的問題上面。討論這個問題的基點在于，民法就是人法，就是調整人與人的關系的法律，它通過調整平等主體之間的人身關系和財產關系，達到規(guī)范社會、平衡利益、建立民事秩序的目的。盡管制定民法典有人文主義和“物文主義”之在制定民法典的體例上，也采取了與德國法、法國法、瑞士法等不同的立法體例，這就是將人格權單獨規(guī)定，與物權法、債權法、知識產權法相并列，使

8、之成為民法典中具有相對獨立意義的一個權利類型，與歷來的民法典關于人格權規(guī)定的體例劃清了界限，創(chuàng)造了人格權法立法的新思路，為今天制定民法典單獨規(guī)定人格權法編打下了基礎。在侵權行為法方面，《民法通則》將其從傳統(tǒng)民事立法模式的債法中分理處來，單獨規(guī)定侵權責任制度，借鑒了英美法的做法，使侵權行為法具有了更為廣闊的發(fā)展空間，能夠更好的發(fā)揮其權利保護的職能，真正成為權利保護法。最后，在現(xiàn)實生活中，《民法通則》確立的民法基本制度推動了社會的進步和發(fā)展

9、，功不可沒。在《民法通則》的指導下，民事單行法的立法有了準則，得到了快速的發(fā)展，《合同法》、《擔保法》等單行民法都是在《民法通則》的指導下建立起來的。在現(xiàn)實生活中，《民法通則》規(guī)定的民事基本制度發(fā)揮了極為重要的作用，規(guī)范人民生活，調整各種權利義務關系，維護社會秩序，逐步建立了符合現(xiàn)代生活需要的社會生活秩序。特別是人的權利觀念得到廣泛的普及，維護權利的觀念深入人心，進而推動了社會的進步，促進了市場經(jīng)濟的發(fā)展，提高了人民的社會地位?？梢源_定

10、，在這十幾年來，如果沒有《民法通則》的實施，我國社會決不會有現(xiàn)在這樣的快速發(fā)展。正因為如此，我們在制定民法典和民法教學研究的時候，應當充分肯定《民法通則》的制度價值和歷史功績，堅持《民法通則》確立的新的制度，當然也要看到《民法通則》存在的不足和缺陷，但是決不能全盤否定《民法通則》制度價值和歷史功績。二、關于民法總則的問題（四）自愿原則作為民法的基本原則應當堅持在討論民法典和民法理論如何表述民法的自愿原則的時候，與會學者認真討論了有些學者

11、提出的將自愿原則表述為意思自治原則的意見。討論認為，自愿原則和意思自治原則的實質是一致的。我國《民法通則》規(guī)定的自愿原則，實際上就是表達的意思自治原則。在民法理論上以及在制定民法典中，對于這個基本原則的表述，采用意思自治原則或者自愿原則，并不是一個原則問題。多數(shù)學者認為，在《民法通則》實施的十幾年里，將這一基本原則表述為自愿原則的做法已經(jīng)被廣泛接受，為了保持法律的連續(xù)性和理論的穩(wěn)定性，還應當堅持采用自愿原則的表述。有的學者認為，意思自治

12、原則的概念更為準確，且在國際學術交往中采用意思自治原則更為方便，因此應當放棄自愿原則的表述，而采用意思自治原則表述更為妥當。（五）法人登記最重要的意義在于公示法人登記，是我國現(xiàn)行法中的一項制度。從民法的意義上觀察，法人登記究竟是產生何種后果，仍然是一個值得研究的問題?，F(xiàn)在的民法學界對此有兩種觀點。第一種意見認為，法人登記的后果是法人設立的效力，法人經(jīng)由登記程序而取得民事權利能力，取得法人資格。第二種觀點認為，法人登記是對法人經(jīng)營能力的限

13、定，也就是對其行為能力的確定，因此法人登記涉及到的是法人的行為能力問題。會議討論認為，現(xiàn)行的法人登記制度不具有法人設立的效力。在《民法通則》中，沒有規(guī)定法人的設立一定要經(jīng)過登記程序，在法人的設立條件中，也沒有規(guī)定登記是法人設立的必要條件。事實上，法人登記就是國家對法人的行政管理方法，是一個行政法上的問題。但是這種對法人的行政管理行為具有民法上的意義，這就是具有法人行為能力的公示效力，登記產生對第三人的對抗效力，對法人的經(jīng)濟能力和經(jīng)營范圍