論我國域外取證制度的完善

1、1論我國域外取證制度的完善論我國域外取證制度的完善摘要：域外取證制度是一個國家或地區(qū)國際司法協(xié)助的一個重要部分，域外取證制度的是否完善直接決定了涉外案件的處理和判決。我國的域外取證制度隨著我國建設法治社會的不斷開展和法律制度的不斷完善已經有了長足的進步，但是就目前來看我國涉外取證制度尚存在一定的不足?？傮w來看國際民商法領域域外取證發(fā)展的總體趨勢時弱化國家主權，倡導公平公正，這對于我國域外取證制度的完善，有很重要的參考意義。關鍵詞：域外取

2、證制度完善前言證據(jù)是證明案件事實的依據(jù)，證據(jù)問題是訴訟的核心問題，全部訴訟活動實際上都是圍繞證據(jù)的搜集和運用進行。案件審判的過程也是一個運用證據(jù)進行判斷的過程。如果沒有證據(jù)，那么當事人的訴訟請求就不可能得到實現(xiàn)，其實際利益的損害也得不到合理保障。另一方面，司法機關對于案件的裁判也就失去了事實依據(jù)，司法機關的社會公信力也會迅速下滑而失去人民的信任。隨著全球經濟一體化的快讀發(fā)展，世界各國的聯(lián)系日漸密切。在國際民商事交往中由于不同國家和地區(qū)法

3、律制度、政治制度的不同不可避免出現(xiàn)種種摩擦，使得國際民商事案件的不斷蹭加，涉外民商事證裾在國際民事訴訟中的重要地位和作用更加凸顯出來。而涉外民商事證據(jù)的取得離不開域外取證制度，這項取證制度與國內法中的證據(jù)取得制度存在基本的不同，因為涉外證據(jù)取得涉及對方國家主權問題。如何在國家主權和法律公平之間尋找一個合理的平衡點，是當前國際私法領域域外取證制度的一項核心課題。就我國當前的法律制度而言，對于域外取證制度，我國《民事訴訟法》262條有如下規(guī)

4、定：“根據(jù)中華人民共和國締結或者參加的國際條約，或者按照互惠原則，人民法院和外國法院可以相互請求，代為調查取證?！边@是我國關于域3沒有明確規(guī)定什么屬于證據(jù)，但規(guī)定了一系列規(guī)則來確定哪些實事能夠被采納為證據(jù)，哪些不能1。而大陸法系國家通常么有對證據(jù)的種類和范圍有直接的規(guī)定，一般都是是把自由裁量權交給法官。即便是同一法系的國家或地區(qū)，不同國家的證據(jù)制度也存在很大的差異。1970年制定的《關于從外國調取民事或商事證據(jù)的公約》（即《海牙取證公約

5、》）是迄今為止域外取證領域最完善的國際公約，但是具體對證據(jù)規(guī)定也比較模糊，只是在第一條中對請求書的要求做出了規(guī)定2，該規(guī)定沒有明確規(guī)定取證范圍，因此給域外的取證工作帶來了不小的難題。就我國域外取證制度中關于域外取證范圍的一般規(guī)定，主要體現(xiàn)在我國與他國訂立的相關國際條約。從這些國際條約來看，筆者認為我國的域外取證范圍應該包括以下幾個方面：（1）提取、收集、保全以及復制與案件有關的物證、書證、視聽資料等其他相關證據(jù)；（2）詢問案件當事人、鑒

6、定人、證人以及其他訴訟參與人，以獲取證人證言，或請求其出庭作證；（3）就某一訴訟要求或與案件相關的程序進行合理性審查，或者對相關證據(jù)的真實性進行審查；（4）對案件爭議的標的物或與案件相關的物品、痕跡、現(xiàn)場進行勘驗和檢測，制作鑒定報告、勘驗筆錄等等還需要提到一點的是，隨著互聯(lián)網技術的不斷發(fā)展，網絡化數(shù)字信息的不斷涌現(xiàn)，現(xiàn)在國際私法領域關于通過網絡而產生的民商事爭端也越來越多。因此筆者認為，現(xiàn)在域外取證的取證范圍也應該包括網絡證據(jù)和電子證據(jù)

7、等新興的證據(jù)類型。2.外國法的查明外國法的查明指一國法院根據(jù)本國法律規(guī)定需要適用外國法時，如何查明該外國法的內容和相關規(guī)定3。由于各個不同法律制度的國家對于法律適用認識的不同，所以外國法查明也應當歸屬于域外取證的范圍。就當前國際社會對于1李玉泉《國際民事訴訟與國際商事仲裁》，武漢大學出版社19942該公約第1條第1項規(guī)定“在民事和商事方而約國司法機關調取證據(jù)或為其他司法行為”，個締約國的司法機關叫以根據(jù)其法律規(guī)定，通過委托要求另締條約并