反訴失權(quán)制度研究.pdf

1、反訴制度是民事訴訟中的一項重要制度，內(nèi)含著極為豐富的法律價值。國外將反訴分為強制反訴與任意反訴。強制反訴是指被告必須提出的反訴，如果不提出，則視為放棄反訴權(quán)，以后也不得另行起訴。其成立的條件之一是反訴請求與本訴請求源于同一法律關(guān)系或同一事實。本文基于強制反訴制度提出反訴失權(quán)這一概念，認為作為訴訟失權(quán)的一種，反訴失權(quán)是指本訴中的被告對于產(chǎn)生于同一法律關(guān)系或同一事實的反訴必須在本訴的審理過程中提出，如果被告不提出該反訴，即失去了在以后的訴訟

2、中提出此請求的權(quán)利。本文認為，我國應借鑒國外法律關(guān)于反訴的規(guī)定，將其分為強制反訴和任意反訴，建立反訴失權(quán)制度，以便更好地發(fā)揮反訴制度的功能。 反訴失權(quán)制度有其獨特的價值。主要體現(xiàn)在以下幾個方面：一是反訴失權(quán)制度可以節(jié)約訴訟成本，提高訴訟效率，實現(xiàn)訴訟時間的經(jīng)濟性。二是強制反訴制度通過失權(quán)效果的規(guī)定，使兩個或多個訴合并審理，避免矛盾裁判的出現(xiàn)，維護司法的權(quán)威性和法制的統(tǒng)一性。三是反訴失權(quán)制度的確立可以捍衛(wèi)訴訟中的誠實信用原則，被告

3、怠于行使反訴權(quán)即產(chǎn)生失權(quán)后果，以此保護原告的信賴利益。 從民事訴訟的目的來看，反訴失權(quán)制度符合民事訴訟制度目的。民事訴訟目的論的糾紛解決說認為民事訴訟的目的是糾紛的強制性解決。而強制反訴的失權(quán)效果有助于實現(xiàn)相關(guān)糾紛的一次性解決，避免訴訟的反復和不必要的司法資源的浪費，進而實現(xiàn)民事訴訟制度的設置目的。另外，反訴失權(quán)對于被告任意處置和濫用反訴權(quán)的行為起一定的制約作用，進而規(guī)制民事訴訟中的訴權(quán)濫用行為，促使當事人合理行使訴權(quán)。同時，反

4、訴失權(quán)強化了司法對反訴權(quán)的保護功能，有效實現(xiàn)反訴權(quán)與審判權(quán)的動態(tài)平衡，從而充分體現(xiàn)了現(xiàn)代民事訴訟程序所追求的公正價值。 通過對以上幾方面的分析，本文認為，在我國設立反訴失權(quán)制度有其必要性和可行性，具有現(xiàn)實意義。目前，我國大量出現(xiàn)的糾紛不能得到迅速而經(jīng)濟的解決。因此，合理分擔法院與當事人的權(quán)責，兼顧訴訟促進與發(fā)現(xiàn)真實，尤其強調(diào)糾紛解決費用之節(jié)省，是我國民事訴訟制度重建的合理思路。以民事審判方式改革為契機，完善以審理集中化為核心的審

5、前程序，促使反訴失權(quán)制度與我國民事訴訟機制達到和諧統(tǒng)一。而當前設立反訴失權(quán)制度既符合反訴的立法意圖，又實現(xiàn)了訴訟經(jīng)濟和訴訟效率原則。 由于強制反訴的失權(quán)后果嚴重限制了當事人程序選擇權(quán)，在沒有必要的程序以保障當事人行使反訴權(quán)時，使被告面臨突襲性失權(quán)則成為該制度的必然產(chǎn)物。因此，加強制度支撐和程序保障，成為保護當事人的訴權(quán)，維護審判的正統(tǒng)性，乃至實現(xiàn)訴訟公正的關(guān)鍵。 首先，民事訴訟證據(jù)舉證時限、證據(jù)開示制度的確立，為反訴失權(quán)

6、制度提供了有力的制度支撐。筆者認為：將證據(jù)開示制度中開示之訴訟資料內(nèi)容，作為法官及當事人確定是否應提出強制反訴的依據(jù)。其次，法官釋明義務的強化，是反訴失權(quán)制度順利實施的另一重要保證。明確規(guī)定由于法官怠于行使釋明權(quán)而造成被告失權(quán)，即認定為法院的訴訟行為存在重大瑕疵，并賦予被告一定的救濟權(quán)。最后，應取消部分請求。強制反訴制度與部分請求存在功能上的沖突。部分請求的存在，使強制反訴制度失去存在的正當性，也無法發(fā)揮其功能。所以取消部分請求，與設立

7、強制反訴制度的目的相一致，有利于提高訴訟效率，避免訟累。 筆者認為，對反訴失權(quán)制度的具體建構(gòu)應主要從以下幾方面著手： 第一，強制反訴的提起條件。反訴失權(quán)制度是建立在強制反訴基礎(chǔ)之上的，因此，強制反訴的提起條件必須明確。強制反訴首先應當符合一般反訴的條件。此外，強制反訴又有其特殊的條件要求：(1)反訴請求與本訴請求的標的產(chǎn)生于同一法律關(guān)系或同一事實。(2)反訴請求沒有被審理過或正在被其他法院審理。(3)在本訴進行過程中，強

8、制反訴是能夠提出的。(4)被告提起強制反訴的，應在舉證期限屆滿前提出；有正當理由逾期未提出的，可在法庭辯論終結(jié)前提出，是否準許由人民法院決定。第二，二審中如何處理強制反訴及其失權(quán)問題。被告如果在二審中提出強制反訴，則必須征得原告書面同意，否則產(chǎn)生失權(quán)的后果。一旦二審中的反訴成立，人民法院既可以調(diào)解結(jié)案，也可以判決結(jié)案，因為原告已自愿放棄審級利益。第三，能否對強制反訴提起再反訴，應視再反訴訴訟請求與強制反訴訴訟請求之間的牽連性關(guān)系而定。若

9、再反訴與強制反訴之間具有法律或事實上的牽連性，并且二者的訴訟請求互相對立、排斥時，應允許原告再反訴；若再反訴與強制反訴只是任意反訴的關(guān)系，應當禁止再反訴。第四，關(guān)于反訴失權(quán)的救濟途徑。對于強制反訴，若人民法院不予受理或不與本訴合并審理的，應及時作出書面裁定，對此裁定被告有權(quán)提起上訴。若因法官怠于行使釋明權(quán)而導致被告失去強制反訴的反訴權(quán)，則當事人可以提起上訴或申請再審。第五，關(guān)于刑事附帶民事訴訟中的反訴失權(quán)問題。此種訴訟中被告只能提起強制

10、反訴，而不能是任意反訴。因此，有關(guān)被告的反訴失權(quán)問題適用民事訴訟中反訴失權(quán)的規(guī)則。 此外，從我國的實際情況出發(fā)，我國的反訴失權(quán)應為相對性失權(quán)，允許有其例外規(guī)則。如在一審中，被告在法庭辯論終結(jié)前提出新證據(jù)，法律應賦于其提出強制反訴的權(quán)利，但在再審程序中不允許當事人以有新證據(jù)為由提出強制反訴。又如，在本訴被駁回或原告敗訴的情況下，應允許被告對未提出的強制反訴在本訴結(jié)束后另行起訴，而不發(fā)生失權(quán)的后果。 總之，反訴失權(quán)制度蘊含著