公司章程反收購條款及其法律規(guī)制研究.pdf

1、目標公司章程設置的反收購條款是針對公司收購行為而設置的一項重要行為，其目的就是為了幫助目標公司抵御乃至挫敗收購人的收購行為尤其是敵意收購行為。反收購條款作為一種典型的反收購措施，可以為公司的資產重組引入競爭機制，為目標公司股東提供一個討價還價的機會，保護股東的利益。但是，如果沒有適當?shù)囊?guī)制，公司章程設置反收購條款也可能產生一定的負面影響，如增加收購成本，造成社會資源的浪費，削弱收購制度對目標公司經營者行為的監(jiān)督等。在敵意收購和反收購的較

2、量中，股東的利益，公司制度和資本市場的秩序都受到很大的影響?；谏鲜鲈?，英美等國家先后對目標公司反收購作了明確的規(guī)定，并形成了股東大會決定模式和董事會決定模式兩種不同的反收購決定權模式。在我國，隨著經濟的發(fā)展和改革開放的逐漸深入，公司的數(shù)量逐漸增加，規(guī)模日趨龐大，股權結構也在不斷變化，市場上對公司控制權的爭奪也越來越激烈。因此敵意收購和隨之而來的反收購活動也會日漸增加，這會對我國資本市場產生越來越大的影響。而《公司法》、《證券法》對反

3、收購并沒有對此專門作出規(guī)定，《上市公司收購管理辦法》規(guī)定的制度也過于簡單和籠統(tǒng)，相關立法明顯滯后于市場發(fā)展，迫切需要相關法律制度的建立和完善。本文從理論的層面，在全面分析我國目前立法現(xiàn)狀同時借鑒國外立法的基礎上，擬對目標公司設置反收購條款相關問題進行初步探討。文章分為分四個部分： 第一部分，主要介紹了公司章程反收購條款的基礎理論。筆者首先對反收購條款的發(fā)展過程作了簡要介紹，之后詳細介紹了當前反收購條款的種類及其基本內容。反收購條

4、款是指指目標公司為預防遭遇敵意收購，通過在章程中設置某些條款的方式為收購設置障礙，增大收購成本從而阻止收購行為。其主要包括了超級多數(shù)條款、獨立股東批準條款、累積投票制條款、分期分組董事會條款、限制董事資格條款、非經濟評價條款、?？ㄓ媱?。接著對設置反收購條款的后果進行了論述。最后該部分對公司在章程中制定反收購條款的必要性進行了闡述。 第二部分，主要對公司章程反收購條款規(guī)制的必要性進行了分析。在該部分，筆者首先介紹了愛使股份公司利用

5、反收購條款以抵制收購所引發(fā)的爭論。然后筆者對公司章程反收購條款的積極作用和弊端進行了詳細的分析。其中公司章程反收購條款的積極作用表現(xiàn)在：保護目標公司股東的利益、協(xié)調平衡目標公司在反收購中的利益沖突、降低收購及反收購成本三個方面。但是任何事物都是具有兩面性的，反收購條款也不例外，它也有弊端，即：損害小股東以及其他利益相關者的利益、抵消通過收購提高公司治理水平的積極作用、容易產生法律爭議而影響反收購效果。為了使反收購條款更好的發(fā)揮它的作用，

6、同時減少不必要的糾紛的發(fā)生，我們有必要對其加以規(guī)制。 第三部分，由于對公司章程反收購條款的法律規(guī)制與各國家自身的經濟背景、政治環(huán)境、文化因素、法制環(huán)境、公司治理結構等因素密切相關，各國對反收購條款規(guī)制所采取的措施和手段也不一樣。筆者認為只有正確認識這一點，才不會盲目照搬他國的相關法律制度。所以在該部分筆者首先介紹和分析了英美法系、大陸法系的部分國家和地區(qū)對反收購條款及反收購立法，主要國家和地區(qū)為英國、美國、歐盟及德國。其中在反收

7、購決策決定權方面，英國采取的是“股東會決策模式”，美國采取的是“董事會決策模式”，歐盟采取的是“董事會嚴格中立模式”，而德國采取的模式卻非常特殊：原則上反收購決定權屬于監(jiān)事會，只有在章程事先聲明排除《德國證券取得和收購法》第33條適用或事后董事會召集臨時股東大會情況下，反收購決定權才歸屬于股東大會享有。之所以選取這幾個國家和地區(qū)的立法來重點分析和介紹，原因一方面在于英美等西方國家有發(fā)達的證券市場，同時公司收購和反收購活動具有較長的歷史，

8、在這方面也有著豐富的實踐和經驗，另一方面我國上市公司所采取的公司治理模式與制度類似于德國的內部治理模式，且同屬于大陸法系。因此通過深入地研究這些國家和地區(qū)的目標公司的反收購行為，借鑒和汲取各國關于反收購條款立法的經驗和教訓，并結合我國當前的公司控制市場發(fā)展態(tài)勢，才可以為我國反收購條款相關立法提供參考。 第四部分，筆者對我國反收購條款的規(guī)范提出了一些立法建議。首先，筆者對我國反收購條款的立法現(xiàn)狀做了比較詳盡的分析。接著提出了具體的

9、意見：本文認為，為了防范目標公司管理層反收購權力的濫用，保護投資者的權利，應從以下幾個方面來規(guī)制：第一，在反收購條款的設置權上，根據(jù)目前的國情，我國應當參考英國的做法，建立以股東大會為主的決定權模式；第二，提出了規(guī)制上市公司章程反收購條款的原則：股東利益原則、董事誠信義務原則、社會公益原則、不得違反法律強制性規(guī)定原則。第三，在反收購或反收購條款的具體設置過程中，對目標公司董事會的行為予以具體規(guī)制。第四，重視少數(shù)股東的利益需求，建立少數(shù)股