男性生育權的憲法保護研究.pdf

1、生育權原本是在女權主義運動蓬勃發(fā)展和政府的人口政策不斷適應形勢需要的助推下最終得以確立的。生育法律制度的設立從一開始就是以女性的權利保護為本位的。與時代進步和生育技術發(fā)展相伴并隨的是，人們的生育觀念不斷變遷，各種新生現(xiàn)象頻頻涌現(xiàn)?，F(xiàn)階段，因女性擅自墮胎、無理拒絕生育而導致家庭破裂的現(xiàn)象并不鮮見；人工生殖技術的應用與發(fā)展，“代孕”成為挑戰(zhàn)傳統(tǒng)生育權的一種有爭議的行為。其技術理性至少在保障男性獲得生育權方面擁有了更多的自由，而相關的法律制度

2、卻是不寬容的；與各國普遍地通過立法確認男性生育假等手段強化政府對男性生育權的社會保障責任形成鮮明對照的是，我國現(xiàn)行社會保障制度及計劃生育政策體現(xiàn)出來的政府決策導向及其相關的制度性措施卻明顯缺少對男性權利的尊重和關懷。我國現(xiàn)行生育法律制度及其運行暴露出的缺陷、空洞和滯后，生育法律關系中男性的弱勢地位的凸顯與生育關系運行實踐中女性生育權的失控，加之其法律保障制度和救濟機制的不濟，使得既往的權利關系的平衡格局在實踐中時常被打破，各種生育權爭議

3、紛至沓來，男性生育權的保護問題由此而開始浮出水面。
　　男性生育權構成生育權不可或缺的重要內容。確切地說，生育權是以保障男女雙方生育自由的實現(xiàn)為基礎的，具有自由權和選擇權的屬性；同時，它又以權利和義務相對等原則的維系為前提，故其亦符合請求權的特征；此外，生育權之于女性抑或男性亦彰顯維系社會可持續(xù)發(fā)展的社會保障功能，故政府亦應對男性生育權的實現(xiàn)承擔積極責任；為此，男性生育權理應得到應有的尊重，尤其是當其權利遭遇各種惡意行為的不當侵害

4、時，理應使保障男性也有權據(jù)以尋求法律的保護與獲得救濟。從法理上說，生育法律制度對生育關系的調整要兼顧男女雙方的利益并體現(xiàn)其弱者權利傾斜性保護的立法本位，以體現(xiàn)實質意義上的生育權平等保護原則。從制度上看，傳統(tǒng)的生育法對生育關系的調整在更大程度上和更多領域體現(xiàn)的是女性權利本位。其立法先見就是：女性是社會弱者，在生育關系中亦然。勿庸否認，從生育行為關涉的女性健康權和休息權而言，對其適度地加以傾斜性保護勢有必要，亦不違背合理差別的正義精神。而就

5、生育行為本身涉及的選擇權及其實現(xiàn)的途徑來看，女性明顯天然地享有更大的自由度和更多的主動性。也就是說，在傳統(tǒng)生育法律制度對生育關系進行調整由此而構筑的生育法律關系中，女性均處于其中的強勢一端，此類差別保護顯然有違事理與法理。質言之，傳統(tǒng)的生育制度對生育關系的調整在很多領域都凸顯出明顯的“矯枉過正”傾向。事實表明，在缺少男性關懷的傳統(tǒng)生育法律制度框架內，男性生育權是一項極其脆弱的權利。
　　憲法對生育法律關系的“二次平衡”，首先應在憲

6、法框架內將生育權實質性地確定為一項彰顯“平等的自由”與“合理差別的自由”相契合原則的基本人權，在對生育權進行確認或者對其作合憲性解釋的過程中不能缺少最起碼的男性關懷；其次，應立足于我國現(xiàn)階段生育關系運行的權勢格局，遵循合憲性原則對相關領域的法律法規(guī)作相應的補充、修改和調適，以彰顯現(xiàn)代生育法的制度正義，改變傳統(tǒng)生育法律關系中男性總是處于弱勢一端的不利地位；再次，也是很重要的一點，就是應當體現(xiàn)政府亦對男性生育權承擔適度的保障責任。比如目前的