勞務派遣與勞務外包的9個區(qū)別和3個實務要點

1、勞務派遣與勞務外包的9個區(qū)別和3個實務要點20170918許一峰文|許一峰（江蘇簡文律師事務所）來源|勞動法行天下何為何為“勞務派遣勞務派遣”勞務派遣勞務派遣是指由勞務派遣機構與派遣員工訂立勞動合同，由實際用工單位向派遣員工給付勞務報酬，勞動合同關系存在于勞務派遣機構與派遣員工之間，但用工關系則發(fā)生于派遣員工與實際用工單位之間。勞務派遣最大的特點就是勞動關系與用工關系相分離勞務派遣最大的特點就是勞動關系與用工關系相分離。表現(xiàn)為被派遣員工

2、與勞務派遣機構有勞動關系但無用工關系，與實際用工單位有用工關系但無勞動關系。而勞務派遣機構與實際用工單位之間為民事法律關系，簽訂的勞務派遣協(xié)議為民事合同，雙方可以在協(xié)商一致的基礎上解除勞務派遣協(xié)議。何為何為“勞務外包勞務外包”勞務外包并非一個法律上的概念，核心內(nèi)容是發(fā)包方將其部分業(yè)務或工作內(nèi)容交由勞務外包并非一個法律上的概念，核心內(nèi)容是發(fā)包方將其部分業(yè)務或工作內(nèi)容交由承包方完成，發(fā)包方按照約定向承包方支付外包費用，外包的業(yè)務或工作內(nèi)容一

3、般承包方完成，發(fā)包方按照約定向承包方支付外包費用，外包的業(yè)務或工作內(nèi)容一般為發(fā)包方的非核心業(yè)務。為發(fā)包方的非核心業(yè)務。實務中不少承攬合同、委托合同承攬合同、委托合同都可以歸入勞務外包范疇。常見的勞務外包形式包括生產(chǎn)線生產(chǎn)線外包、倉儲物流倉儲物流外包、輔助崗位輔助崗位外包（如保安、保潔、餐飲等）、短期項短期項目外包、人力資源人力資源外包、培訓咨詢培訓咨詢外包等。兩者相同之處兩者相同之處實際用工單位或發(fā)包單位實際用工單位或發(fā)包單位都不與都不

4、與勞動者簽定勞動合同。勞動者簽定勞動合同。兩者不同之處兩者不同之處1法律適用不同法律適用不同勞務派遣勞務派遣適用勞動合同法，勞動合同法屬于社會法范疇，帶有一定的公法性質，更多體現(xiàn)對勞動者這一弱勢群體的關照，比如用工單位在具備法定退回條件時方可向勞務派遣單位退回派遣員工，不得隨意退回。勞務外包勞務外包適用合同法，更多尊重當事人的意思自治，法無禁止即自由。2涉及法律關系不同涉及法律關系不同勞務外包勞務外包一般按照事先確定的勞務單價根據(jù)勞務外

5、包單位完成的工作量結算，其合同標的一般是“事”?；蛘哒f，勞務外包下，發(fā)包方買的是或者說，勞務外包下，發(fā)包方買的是“勞務勞務”，而勞務派遣下，用工單位買的是，而勞務派遣下，用工單位買的是“勞動力動力”。8.會計處理不同會計處理不同勞務派遣勞務派遣中，勞務派遣人員工資總額納入用工單位工資總額的統(tǒng)計范圍，具體包括用工單位負擔的基本工資、加班工資、績效工資以及各種津貼、補貼等，但不包括因使用勞務派遣人員而支付的管理費用和其他用工成本。勞務外包勞

6、務外包中，承包方在發(fā)包方支付的外包費用中向外包員工支付勞動報酬，勞務外包費用不納入發(fā)包方的工資總額。9.違法后果不同違法后果不同勞務派遣勞務派遣中，給被派遣勞動者造成損害的，勞務派遣單位與用工單位按《勞動合同法》承擔連帶賠償責任。勞務外包勞務外包適用《合同法》，發(fā)包單位與承包單位之間按雙方合同承擔權利義務，發(fā)包單位對承包單位的員工基本上不承擔責任。實務中的注意事項實務中的注意事項1.企業(yè)規(guī)范勞務外包，必須嚴格劃分發(fā)包方與承包方的管理界面

7、，必須清醒地認識企業(yè)規(guī)范勞務外包，必須嚴格劃分發(fā)包方與承包方的管理界面，必須清醒地認識到，相關業(yè)務一經(jīng)發(fā)包，即成為承包方生產(chǎn)經(jīng)營管理的內(nèi)容，發(fā)包方必須從業(yè)務的到，相關業(yè)務一經(jīng)發(fā)包，即成為承包方生產(chǎn)經(jīng)營管理的內(nèi)容，發(fā)包方必須從業(yè)務的具體管理工作中退出，至少應當從以下環(huán)節(jié)中退出：具體管理工作中退出，至少應當從以下環(huán)節(jié)中退出：（1）外包員工的招聘、勞動合同的簽訂、變更、終止和解除。外包方是獨立的民事主體，上述工作應當由其負責、承擔，而非由發(fā)包

8、方負責。（2）外包員工薪酬標準的確定和考核。員工薪酬標準的確定和績效考核是企業(yè)管理工作的組成部分，應當由外包方負責。具體還包括對員工的獎懲、先進的評選等（3）勞動保護、職業(yè)危害防護以及社會保險的辦理等。（4）生產(chǎn)經(jīng)營工作的具體組織。包括員工的排班、工作時間和休息休假，工作的具體安排、調(diào)度等。但是如承包方的安排出現(xiàn)混亂或不合理，可能致使其不能按約完成外包的考核和任務，那么發(fā)包方應要求承包方對其安排進行整改，但不是直接對其外包人員的工作進行

9、調(diào)度、安排。（5）可能導致勞動關系混亂或員工身份確認模糊的其他事項。2.發(fā)包方對外包業(yè)務的管理應主要體現(xiàn)在：發(fā)包方對外包業(yè)務的管理應主要體現(xiàn)在：（1）制訂外包工作的考核驗收標準，并按照標準對工作成果進行驗收；（2）根據(jù)對外包業(yè)務的驗收結果，核定應支付給承包方的報酬，以及對違約的違約制裁措施；（3）負責做好外包業(yè)務所涉及的客戶資料等信息的保密工作；（4）負責與外包方的溝通聯(lián)系，并就有關事項進行協(xié)調(diào)；（5）以外包合同為依據(jù)，負責對外包業(yè)務進