跨國并購反壟斷規(guī)制的國際合作法律問題研究.pdf

1、隨著經(jīng)濟(jì)全球化和貿(mào)易國際化的不斷發(fā)展,市場已超越一國國內(nèi)的界限開始向世界范圍內(nèi)擴(kuò)展,投資也隨之更加便利。而跨國并購作為國際投資的主要方式之一,具有有利于資本的跨國流動、在全球范圍內(nèi)優(yōu)化資源配置等一些優(yōu)勢。但跨國并購?fù)瑫r(shí)也很容易限制市場內(nèi)的競爭,因而對跨國并購的規(guī)制,就成了各國反壟斷法律制度中不可缺少的而又十分重要的一項(xiàng)內(nèi)容?？鐕驹诓煌瑖邕\(yùn)營使得一項(xiàng)跨國并購?fù)鶗Χ鄠€(gè)國家的市場競爭造成影響,所以很多國家都將跨國并購作為其反壟斷法的

2、規(guī)制對象,而各國反壟斷法的差異又會導(dǎo)致各國在規(guī)制跨國并購時(shí)發(fā)生沖突與對抗,為避免沖突的發(fā)生就只能協(xié)調(diào)各國的競爭政策,進(jìn)而需要各國的合作。所以本文就從國際合作的角度對這一問題進(jìn)行探討。
　　論文共分為四個(gè)部分。
　　第一部分涉及跨國并購反壟斷規(guī)制國際合作的必要性與可行性。論文分析了各國競爭法在調(diào)整跨國并購行為方面產(chǎn)生法律沖突的原因:其一是各國競爭法對跨國并購行為是否構(gòu)成壟斷的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)存在沖突。其二是并購行為是否構(gòu)成壟斷除了依據(jù)

3、競爭法加以判定之外還要考慮是否符合國家利益的標(biāo)準(zhǔn),使得競爭法的適用結(jié)果不具有確定性。其三是一國競爭法的域外效力會與別國競爭法的域內(nèi)效力產(chǎn)生沖突。其四是跨國并購行為關(guān)系到企業(yè)巨大的經(jīng)濟(jì)利益,所以許多跨國公司會通過制造一些連接點(diǎn)來規(guī)避某些對其不利的競爭法律,從而使反壟斷法沖突的發(fā)生更加頻繁。
　　正是由于上述法律沖突的存在,國際社會需要通過合作的方式對其加以消除。另外,在全球貿(mào)易自由化的今天,官方貿(mào)易壁壘已經(jīng)消除,私人限制競爭行為又開

4、始出現(xiàn)在貿(mào)易當(dāng)中。而各國的競爭機(jī)構(gòu)往往只關(guān)心國外限制競爭行為對本國市場造成的不利后果,對本國私人限制競爭行為則持放任的態(tài)度,所以需要各國通過合作來建立一個(gè)公平的國際貿(mào)易環(huán)境。而且,當(dāng)前進(jìn)行國際合作的條件已經(jīng)具備。如今世界上已有100多個(gè)國家制定了反壟斷法,這就為實(shí)現(xiàn)國際合作奠定了基礎(chǔ)。除此之外,美國和歐盟規(guī)制企業(yè)并購的反壟斷法律制度雖然存在差異,但近年來二者在規(guī)制企業(yè)并購的政策上卻產(chǎn)生了趨同,這也為合作創(chuàng)造了條件。
　　第二部分是

5、對跨國并購反壟斷規(guī)制國際合作實(shí)踐狀況的描述及評價(jià)。首先介紹了跨國并購反壟斷規(guī)制雙邊合作現(xiàn)狀。雙邊合作以美國和歐共體的雙邊協(xié)定較為典型。但雙邊合作的開展僅限于一些經(jīng)濟(jì)聯(lián)系比較密切,且都有反壟斷法的國家,所以影響范圍是有限的。
　　接下來介紹的是跨國并購反壟斷規(guī)制區(qū)域合作的發(fā)展。區(qū)域合作以歐共體競爭合作最為典型。歐共體在區(qū)域范圍內(nèi)樹立了一個(gè)成功的合作典范,為今后建立一個(gè)統(tǒng)一的國際競爭合作機(jī)制提供了經(jīng)驗(yàn)。但由于歐共體的各成員國的政治經(jīng)濟(jì)

6、狀況、法律文化程度相似,所以其模式的推廣不具有普適性。像北美自由貿(mào)易區(qū)這樣的由發(fā)達(dá)國家和發(fā)展中國家組成的區(qū)域組織也展開了競爭政策合作的活動。但只是在少數(shù)程序性事務(wù)上達(dá)成一致,而且這些少量競爭協(xié)議對成員國也不具有普遍的約束力。
　　為了在國際范圍內(nèi)開展范圍更廣泛的國際合作,一些國際組織像聯(lián)合國、經(jīng)合組織、世界貿(mào)易組織、國際競爭網(wǎng)絡(luò)等紛紛開始尋求在世界范圍內(nèi)進(jìn)行多邊合作的實(shí)踐。但這些國際組織在進(jìn)行并購合作的發(fā)展過程中受到很多因素的制約

7、,所以其發(fā)展進(jìn)程緩慢。
　　第三部分是關(guān)于跨國并購反壟斷規(guī)制國際合作機(jī)制的構(gòu)建。首先分析了跨國并購國際合作的主要障礙是難以在各國間建立一部統(tǒng)一的并購控制法,此外機(jī)密信息不能充分交流也成為合作的制約因素。
　　接著對跨國并購規(guī)制的三種國際合作模式即超國家的國際反壟斷機(jī)構(gòu)模式、雙邊基礎(chǔ)上締結(jié)多邊協(xié)議模式以及WTO框架下建立多邊協(xié)議模式進(jìn)行了比較與分析,指出在WTO框架下建立多邊協(xié)議的模式是一種符合發(fā)展中國家利益的理想模式。

8、>　　在WTO框架下實(shí)現(xiàn)并購政策的統(tǒng)一化有最低標(biāo)準(zhǔn)協(xié)議方案和核心原則兩種方案可供選擇,筆者在對該兩種方案進(jìn)行比較后認(rèn)為核心原則方案更具有現(xiàn)實(shí)性和可行性,并進(jìn)而對如何以該方案為基礎(chǔ)在WTO的框架下統(tǒng)一的并購政策提出了一些建議。
　　第四部分是中國應(yīng)對跨國并購反壟斷規(guī)制國際合作問題的對策。這部分內(nèi)容分兩個(gè)方面展開。一方面我國需要完善當(dāng)前的企業(yè)并購規(guī)制法律體系。筆者從分析我國有關(guān)跨國并購的反壟斷規(guī)制的立法現(xiàn)狀著手,指出現(xiàn)行立法對跨國并購

9、相關(guān)規(guī)制存在著哪些弊端,然后提出了對相關(guān)立法的完善構(gòu)想。
　　另一方面要積極參加跨國并購的反壟斷規(guī)制的國際合作活動。我國當(dāng)前迫切需要同一些經(jīng)濟(jì)來往密切的國家簽訂雙邊協(xié)定,并以此為基礎(chǔ)建立“積極禮讓”制度。因?yàn)樵撝贫鹊慕⒖梢员苊獠煌瑖业母偁幹鞴軝C(jī)構(gòu)對同一并購行為做出相互沖突的決議,也為競爭法域外適用提供了某種有效的途徑。考慮到建立一個(gè)有約束力的多邊合作機(jī)制還需要一個(gè)漫長的過程,那么在雙邊協(xié)議中強(qiáng)化這些原則在當(dāng)前顯得更為可行。此外