論美國司法積極主義.pdf

1、司法積極主義在美國憲政理論和司法實踐中具有舉足輕重的地位。作為憲政理論的司法積極主義涉及“三權分立”、“憲法解釋”、“司法審查”等多個主題。作為一種司法哲學，它貫穿了美國整個司法史，尤其活躍在20世紀的美國法院。本文試圖探究美國司法積極主義的實踐史及學術史并對其理論基礎和合理性予以分析。
　　 美國記者Arthur Schlesinger于1947年在《財富》雜志上首次使用了“司法積極主義”一詞。盡管他并非專業(yè)人士，但該文章還是

2、頗具影響；Mcwhinney的兩篇文章則是從學術角度深入分析了司法積極主義；在司法實務中首次使用司法積極主義一詞的是Joseph C．Hutcheson，Jr法官，其后的司法意見對司法積極主義也有詳盡論證。然而，司法積極主義的確切含義仍難以界定。本文從不同角度對司法積極主義界定如下：法院運用司法審查權推翻具有合憲性爭議的立法和行政行為；法院推翻先例而做出裁決；法官在判決中提供廣泛的救濟并監(jiān)督這些救濟的實施；解釋憲法時，法官采用非原意主義

3、的方法；司法介入政治問題等。無論哪種含義，都體現了司法積極主義靈活實用的特點。在闡述了含義后，本文試圖從理論上對司法積極主義尋根究底：普通法的高級法思想、法律實用主義倡導的語境主義、反基礎主義及工具主義等觀點、近現代司法權理論為司法積極主義提供了理論支撐。
　　 本文回顧了20世紀美國最高法院對司法積極主義的實踐：1937年之前的最高法院以保守的司法積極主義維護自由競爭；沃倫時期的最高法院以自由主義的司法積極主義維護公民權利和自